是承包经营，还是出租、转让营业执照

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标题：是承包经营，还是出租、转让营业执照

　　一、简要案情：
　　当事人（_）××市××汽车维修厂是一家从事汽车维修、汽车配件销售的私营独资企业，设立于____年__月__日。____年_月_日当事人（_）的投资人陈某另谋他业，改行从事废金属回收，而将企业承包另一当事人（_）朱某，双方签订了一份企业承包合同，期限为_年，自____年_月_日开始至____年__月__日止。根据合同约定，当事人（_）将厂房、部分设备交由当事人（_）使用，水电等费用由当事人（_）自理，当事人（_）每年向当事人（_）上缴“承包费”_____元，合同还约定，在实际经营管理中所产生的相关法律责任，均由当事人（_）独立承担。承包期间，当事人（_）一直使用当事人（_）的证、照及印鉴对外从事汽车维修服务经营活动。
　　二、处理结果：
　　对当事人（_）××市××汽车维修厂以转让营　……（快文网http://www.fanwy.cn省略607字，正式会员可完整阅读）……
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是承包经营还是出租转让营业执照

_不但承租了当事人_的厂房、经营设施、设备，并且不经工商行政管理机关登记就获得自身独立的市场主体经营资格。当事人利用承包合同，通过“发包”与“承包”的形式，使得无经营资格的个人获得了国家有严格规定条件的经营资格，应该界定为规避法律行为，即以“发包”与“承包”的合法形式，掩盖了出租营业执照与无照经营的违法实质，故应对两当事人分别按出租（或出借、转让）营业执照和无照经营定性处罚。
　　笔者赞同第三种观点。
　　承包经营是二十世纪八十年代国家为搞活企业，转变企业经营机制，率先在全民所有制企业和乡镇企业推行的一种经营管理制度，承包经营是按照所有权与经营权分离的原则，以承包经营合同的形式，确定国家与企业、劳动群众集体经济组织与企业的责权利关系，使企业做到自主经营、自负盈亏、自我约束的经营管理制度。概括起来，企业承包经营主要有以下几个特征：一、企业承包经营合同是双务的、有偿的、诺成的，承包的标的是企业，包括厂房、经营设施、设备等；二、企业经营者（即承包者）是企业的法定代表人（或负责人），对企业全面负责。企业承包后，应当按照工商登记法规，办理法定代表人（或负责人）变更登记。三、承包人承包企业后，生产经营中产生的相关法律责任仍由所有者承担，而不是由承包人个人承担。从上面我们可以看出，国家法律明确规定可以实行承包经营的企业是全民所有制（国有）企业和乡镇企业。对于其他企业（包括个体工商户）是否可以实行承包经营，法律没有明确规定。不过笔者认为，根据承包经营实行所有权与经营权分离的这个法律特征，个体工商户是绝对不能实行承包经营的。这是由个体工商户的法律性质决定的。根据《民法通则》第二十六条和《城乡个体工商户管理暂行条例》及其实施细则的规定，个体工商户是以个人或家庭成员直接参加生产、经营活动为特征的经营主体。也就是说，个人经营的个体工商户，只能由业主本人经营，家庭经营的个体工商户，只能由家庭成员经营，如要改变经营者，不能办理变更登记，均须重新申请登记。因此，个体工商户不能采取承包经营形式。况且，国家工商局工商个字〔____〕第__号文件也有答复：个体工商户“以委托、承包名义将营业执照提供给他人进行生产经营活动的，属违法行为，可按《城乡个体工商户管理暂行条例实施细则》第十四条处理”。那么，除全民所有制（国有）企业和乡镇企业以及个体工商户外，其它企业如合伙企业、个人独资企业、私营有限公司以及外商投资企业能否采取承包经营形式呢？我们不妨先看看国家局工商企字(____)第___号《关于外商投资企业可否承包经营内资商业企业等问题的答复》。该《答复》规定：在国家作出明确规定之前，对涉及外商投资企业承包经营国家限制或禁止外商投资的行业的，应参照《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业指导目录》的规定，由规定的审批机关审批，并经原登记机关核准登记。这说明，在不违背有关法律法规前提下，外商投资企业也是可以承包经营内资企 ……（未完，全文共2620字，当前只显示1576字，请阅读下面提示信息。收藏是承包经营，还是出租、转让营业执照）

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